Обзор типичных нарушений законодательства Российской Федерации, допускаемых некоммерческими организациями, в том числе общественными объединениями и религиозными организациями, в документах, представляемых для государственной регистрации
Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральными законами от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – Федеральный закон № 7-ФЗ), от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» (далее – Федеральный закон № 82-ФЗ), от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» (далее – Федеральный закон № 125-ФЗ), от 08 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Федеральный закон № 129-ФЗ) и иными федеральными законами, определяющими правовое положение, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации отдельных видов некоммерческих организаций, устанавливаются определенные требования к документам, представляемым заявителями для государственной регистрации.
Управлением Министерства юстиции Российской Федерации по Калужской области проведен анализ причин, послуживших основанием для принятия решения об отказе в государственной регистрации некоммерческих организаций в 2018 году.
По результатам анализа допущенных некоммерческими организациями нарушений можно сделать вывод о том, что в своей деятельности некоммерческие организации допускают как нарушения, которые носят системный характер и являются типичными, так и разовые, но заслуживающие не меньшего внимания.
1. Наименование некоммерческой организации не содержит указания на характер деятельности, либо цели и виды деятельности организации, указанные в ее уставе, не соответствуют характеру деятельности, отраженному в ее наименовании
В соответствии с пунктом 1 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 4 Федерального закона № 7-ФЗ, частью 1 статьи 28 Федерального закона № 82-ФЗ, наименование некоммерческой организации должно содержать указание на характер ее деятельности. Таким образом, наименование некоммерческой организации должно отражать цели и виды деятельности, указанные в ее уставе. Наличие в уставе целей и видов деятельности, противоречащих характеру деятельности, отраженному в наименовании некоммерческой организации, недопустимо.
2. В учредительных документах содержатся виды деятельности, не соответствующие целям деятельности некоммерческой организации.
В соответствии с пунктом 1 статьи 24 Федерального закона № 7-ФЗ, некоммерческая организация может осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством Российской Федерации и соответствующих целям деятельности некоммерческой организации, которые предусмотрены ее учредительными документами. Таким образом, осуществление некоммерческой организацией видов деятельности, не соответствующих целям ее деятельности, недопустимо.
Также недопустимо включение в сведения о некоммерческой организации, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, кодов по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД), отражающих виды деятельности, не указанные в уставе организации и не соответствующие целям ее деятельности.
3. В учредительных документах содержится открытый перечень видов деятельности некоммерческой организации
Из анализа статей 4, 24 Федерального закона № 7-ФЗ во взаимосвязи с пунктом 1 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 4 Федерального закона № 7-ФЗ, частью 1 статьи 28 Федерального закона № 82-ФЗ следует, что в учредительных документах некоммерческой организации должны быть исчерпывающе определены цель и предмет деятельности (виды деятельности, посредством которых будет достигаться указанная цель), в том числе виды приносящей доход деятельности. Наличие в учредительных документах формулировок «иные цели, не противоречащие законодательству», «иные виды деятельности, не противоречащие законодательству», «основные виды деятельности» без указания на перечень дополнительных видов деятельности и иных аналогичных формулировок, предполагающих открытый перечень целей и видов деятельности некоммерческой организации, недопустимо.
4. Нарушение требований законодательства при формировании органов управления некоммерческой корпорации
В соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, высшим органом корпорации является общее собрание ее участников.
В некоммерческих корпорациях с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом.
В соответствии с пунктом 4 статьи 65.3 Гражданского кодекса Российской Федерации в корпорации может быть образован коллегиальный орган управления, контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями. Таким образом, лицо, назначенное исполнительным органом некоммерческой корпоративной организации, не может возглавлять ее постоянно действующий руководящий орган и составлять более одной четверти от его состава.
Частью 3 статьи 6 Федерального закона № 82-ФЗ установлено, что члены общественного объединения имеют право избирать и быть избранными в руководящие и контрольно-ревизионный органы данного объединения, а также контролировать деятельность руководящих органов общественного объединения в соответствии с его уставом. Таким образом, при создании общественного объединения его органы могут быть сформированы только из лиц, являющихся его учредителями, которые после создания общественного объединения становятся его членами.
5. Нарушение компетенции органов управления некоммерческой организации
Пунктом 2 статьи 65.3 Гражданского кодекса Российской Федерации определены вопросы, решение которых относится к исключительной компетенции высшего органа управления корпорацией. Пунктом 3 статьи 29 Федерального закона
№ 7-ФЗ, определены вопросы, относящиеся к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией. Также законодательством устанавливаются вопросы, отнесенные к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческих организаций определенных организационно-правовых форм и видов (например, пункт 1 статьи 123.7, пункт 1 статьи 123.10 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 2 статьи 10 Федерального закона от 11.08.1995 № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)»). Отсутствие в перечне вопросов, отнесенных уставом некоммерческой организации к исключительной компетенции ее высшего органа управления, вопросов, решение которых в силу закона относится к исключительной компетенции высшего органа управления, является нарушением законодательства.
Кроме того, в автономной некоммерческой организации ряд вопросов может решаться только ее учредителями (статьи 123.24, 123.25 Гражданского кодекса Российской Федерации). Отнесение решения данных вопросов к компетенции иных органов управления автономной некоммерческой организации недопустимо.
6. Нарушение норм о порядке принятия решений органами управления некоммерческой организации
Пунктом 2 статьи 65.3 Гражданского кодекса Российской Федерации определены вопросы, решение которых относится к исключительной компетенции высшего органа управления корпорацией. Пунктом 3 статьи 29 Федерального закона
№ 7-ФЗ, определены вопросы, относящиеся к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией. Также законодательством устанавливаются вопросы, отнесенные к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческих организаций определенных организационно-правовых форм и видов (например, пункт 1 статьи 123.7, пункт 1 статьи 123.10 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 2 статьи 10 Федерального закона от 11.08.1995 № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)»).
Согласно пункту 4 статьи 29 Федерального закона № 7-ФЗ, общее собрание членов некоммерческой организации или заседание коллегиального высшего органа управления некоммерческой организацией правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов.
Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов в соответствии с настоящим Федеральным законом, иными федеральными законами и учредительными документами.
7. Отсутствие в уставе положений, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежат обязательному указанию в учредительных документах некоммерческой организации.
Согласно пункту 4 статьи 52 Гражданского кодекса Российской Федерации устав юридического лица, утвержденный учредителями (участниками) юридического лица, должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В уставах некоммерческих организаций должны быть определены предмет и цели их деятельности.
Дополнительные требования к содержанию устава некоммерческой организации устанавливаются также нормами, регулирующими правовое положение отдельных организационно-правовых форм и видов некоммерческих организаций. Например, статьей 123.5 Гражданского кодекса Российской Федерации установлены требования к содержанию устава общественной организации, пунктом 2 статьи 25 Федерального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» – требования к содержанию устава образовательной организации и т.д.
8. Включение в устав некоммерческой организации положений, предусматривающих распределение ее имущества между членами организации либо выплату вознаграждения членам ее высшего органа управления
Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона № 7-ФЗ некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.
В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Федерального закона № 7-ФЗ при ликвидации некоммерческой организации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется в соответствии с учредительными документами некоммерческой организации на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. В случае, если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства.
В соответствии с пунктом 5 статьи 29 Федерального закона № 7-ФЗ, некоммерческая организация не вправе осуществлять выплату вознаграждения членам ее высшего органа управления за выполнение ими возложенных на них функций, за исключением компенсации расходов, непосредственно связанных с участием в работе высшего органа управления.
9. Ограничение уставом прав и обязанностей членов некоммерческих корпораций
Статьей 65.2 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены права и обязанности членов корпораций. Кроме того, нормами об отдельных организационно-правовых формах некоммерческих организаций установлены дополнительные права и обязанности их членов (например, статьи 123.6, 123.11 Гражданского кодекса Российской Федерации). Данные перечни прав и обязанностей не являются исчерпывающими, уставом некоммерческой организации могут быть установлены дополнительные права и обязанности ее членов. При этом ограничение нормами устава прав членов или освобождение их от обязанностей, установленных законодательством, недопустимо.
10. Нарушение норм о преобразовании некоммерческой организации
Федеральным законом установлен закрытый перечень организационно-правовых форм, в которые может быть преобразована некоммерческая организация. Так, общественная организация, в соответствии с пунктом 4 статьи 123.4 Гражданского кодекса Российской Федерации, может быть преобразована в ассоциацию (союз), автономную некоммерческую организацию или фонд. Ассоциация (союз), согласно пункту 4 статьи 123.8 Гражданского кодекса Российской Федерации, может быть преобразована в общественную организацию, автономную некоммерческую организацию или фонд. Частное учреждение, в соответствии с пунктом 3 статьи 123.23 Гражданского кодекса Российской Федерации, может быть преобразовано в автономную некоммерческую организацию или фонд. Расширение уставом некоммерческой организации установленного законодательством перечня организационно-правовых форм, в которые данная организация может преобразоваться, недопустимо.
11. Отсутствие в уставе описания символики некоммерческой организации
В соответствии с частью 5 статьи 3 Федерального закона 7-ФЗ, статьями 20 и 24 Федерального закона № 82-ФЗ некоммерческие организации вправе иметь символику – эмблемы, гербы, иные геральдические знаки, флаги и гимны, описание которой должно содержаться в учредительных документах. Использование символики, а также наличие в уставе некоммерческой организации указания на то, что организация имеет символику, без описания данной символики в уставе является нарушением законодательства.
12. Использование в наименовании некоммерческой организации иностранных слов без перевода на русский язык
Согласно статье 68 Конституции Российской Федерации, статье 1 Федерального закона № 53-Ф3 «О государственном языке Российской Федерации»
(далее – Федеральный закон № 53-ФЗ), государственным языком Российской Федерации на всей ее территории является русский язык.
Пунктом 2 части 1 статьи 3 Федерального закона № 53-Ф3 предусмотрено,
что государственный язык Российской Федерации подлежит обязательному использованию в наименованиях организаций всех форм собственности.
В соответствии с частью 2 статьи 3 Федерального закона № 53-ФЗ, в случаях использования в наименовании некоммерческой организации наряду с государственным языком Российской Федерации иностранного языка тексты на русском языке и на иностранном языке, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, должны быть идентичными по содержанию и техническому оформлению. Таким образом, иностранные слова могут быть включены в наименование некоммерческой организации с помощью транслитерации с указанием их перевода на русский язык.
13. Несоблюдение формы и требований к содержанию решения общего собрания (протокола).
В соответствии со статьей 181.2 Гражданского кодекса Российской Федерации решения общего собрания оформляются протоколом, который подписывается председательствующим на собрании и секретарем собрания.
В протоколе о результатах очного голосования должны быть указаны:
1) дата, время и место проведения собрания;
2) сведения о лицах, принявших участие в собрании;
3) результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
4) сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;
5) сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол.
14. Отсутствие в представленных документах указания на порядок, размеры и сроки формирования имущества некоммерческой организации, уставом которой предусмотрена деятельность, приносящая доход
В соответствии с пунктом 5 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (то есть не менее 10000 рублей).
В соответствии с пунктом 3 статьи 50.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, в решении об учреждении юридического лица указываются, помимо прочего, сведения о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица. Таким образом, в решении о создании некоммерческой организации, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, должны быть определены порядок, способ и сроки образования имущества в размере не менее 10000 рублей.